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    試析探望權(quán)的性質(zhì)
    發(fā)布時間:2017-07-03 09:03:00作者: 上海律師網(wǎng)瀏覽量:1,096 ℃

      2001年4月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國婚姻法〉的決定》,對1980年婚姻法進行修改和完善。根據(jù)我國社會生活的實際情況增加了一些制度,其中很重要的一條是夫妻離異后對子女的探望權(quán)制度。新修訂的婚姻法第三十八條規(guī)定:“離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議;協(xié)議不成立的,由人民法院判決。父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后,應(yīng)當恢復探望的權(quán)利。”

      探望權(quán),在國外通稱為探視權(quán),是指不直接撫養(yǎng)子女的父或母可以看望由另一方直接撫養(yǎng)的子女,或?qū)⒆优虝航踊毓餐畹臋?quán)利。注 1探望權(quán)起源于英美法系,后逐漸為各國立法和法理所接受。如《德國民法典》第1634條規(guī)定:“(1)不享有人身照顧權(quán)的父或母一方有權(quán)與子女進行人身交往,不享有人身照顧權(quán)的父或母一方和人身照顧權(quán)權(quán)利人應(yīng)當不作任何有損于子女對另一方的關(guān)系或使教育產(chǎn)生困難的行為。(2)家庭法院可以對交往權(quán)的范圍作出裁判并對其行使作出也第三人有效的詳細規(guī)定;在法院未作出規(guī)定的情況下,非為人身照顧權(quán)權(quán)利人的父母一方在交往期間行使本法第1632條第2款的權(quán)利。(3)不享有人身照顧權(quán)權(quán)利人的父母一方鑒于正當利益,以符合子女的幸福為限,可以要求人身照顧權(quán)權(quán)利人告知子女的人身情況。”注2.我國臺灣地區(qū)將探望權(quán)稱作為全面交往權(quán),其民法典1055條第5項規(guī)定:“法院得依請求或依職權(quán),為未行使或負擔(未成年子女監(jiān)護)權(quán)利義務(wù)之一方酌定其與未成年子女全面交往之方式及期間。但其全面交往有妨礙子女之利益者,法院得依請求或依職權(quán)變更之。”《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》第407條專門就探視作出規(guī)定:“如法庭在審理后認為進行探視不會嚴重危害子女身體、精神、道德或感情的健康,可以準予無子女監(jiān)護權(quán)的父母一方享有合理探視子女的權(quán)利。注3

      由于探望權(quán)制度在我國實行的時間還不夠長,在理論上對探望權(quán)的性質(zhì)認識存在著分歧,因之給現(xiàn)實性中探望權(quán)的執(zhí)行帶來不便。對探望權(quán)的性質(zhì)認識大致有以下幾種:一是探望權(quán)權(quán)利說,其中又分為廣義說和狹義說兩種,廣義說認為探望權(quán)具有雙向性,即探望權(quán)不僅是離異后不直接撫養(yǎng)子女的父母一方享有探望子女的權(quán)利,而且子女也應(yīng)享有主動探望不直接撫養(yǎng)的父或母的權(quán)利。狹義說則認為探望權(quán)為單向性,僅為不直接撫養(yǎng)子女的父母一方享有,而子女不享有探望權(quán)。我國采納的是狹義說。二是探望權(quán)義務(wù)說,即探望權(quán)應(yīng)為不直接撫養(yǎng)子女的父母一方的一種法定義務(wù)。當不直接撫養(yǎng)方不履行探望的義務(wù)時,則應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。三是探望權(quán)權(quán)利義務(wù)說。即探望權(quán)于不直接撫養(yǎng)方而言,既是一種權(quán)利,也是一種義務(wù),當其不履行探望義務(wù)時,應(yīng)承擔相應(yīng)的責任;于未成年子女而言,則為一種權(quán)利,子女不具有探望的義務(wù),也沒有被探望的義務(wù)。這也正符合立法保護未成年子女身心健康的目的。

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