導讀：關于新婚姻法中夫妻共同債務的法律適用 我國新婚姻法第四十一條規(guī)定：離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當 共同償還。如共同財產(chǎn)不足清償?shù)幕蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成，由人 民法院判決。由此可看出， “為夫妻共同生活所負的債務” ，應視為夫妻共同債務。夫妻共同 債務一般包括：因日常生活所負的債務;因生產(chǎn)經(jīng)營所負的債務;夫妻雙方或一方因治療疾 病所負的債務。從審判實踐中看，隨著人們生活水平的提高，離婚糾紛中的共同債務的認定 及處理表現(xiàn)的越來越復雜，越來越突出。因此，在審判實踐中應怎樣認定和處理好離婚糾紛 中夫妻共同債務的具體情況，很值得探討。下面筆者結合審判實踐經(jīng)驗，對離婚案件中夫妻 共同債務的認定及處理原則談幾點粗淺的看法，供同仁們參考。
一、在認定和處理夫妻共同債務中存在的問題 法律特別是修改后《婚姻法》 ，以及司法解釋，為處理夫妻共同債務提供了法律依據(jù)， 然而這些規(guī)定都欠具體、詳細，缺乏可操作性，因此在審判實踐中存在不少問題。
其主要問題是： 1、夫妻共同債務難以認定 在婚姻關系存續(xù)期間的初期，夫妻雙方往往由于夫妻感情融洽，互相信任，互相忠實， 不可能預見未來的離婚，更不可能慮及離婚時債務的分擔問題。所以，平常就在主觀上不愿 意，在客觀上也不注意收集和保存自己所借、所欠，以及經(jīng)營風險可能形成的夫妻共同債務 的相關證據(jù)。一旦提起離婚訴訟，另一方往往從自己的利益出發(fā)，否認債務。一個典型的案 例很能說明問題。李煜與林英華自由戀愛結婚，夫妻感情很好，李煜欲出國打工，委托林英 華向外借款。林英華以自己名義借現(xiàn)金 10 萬元交付丈夫，夫妻雙方未交接收據(jù)。在離婚訴 訟中，丈夫堅決否認收受妻子的借款。根據(jù)“誰主張，誰舉證”的民事訴訟舉證規(guī)則，主張 權利的一方必然承擔了舉證不能的法律后果， 法庭不可能支持無證據(jù)證明的訴訟主張。 事實 上，往往主張夫妻共同債務的一方對家庭的貢獻大，訴訟結果卻反而對他不利。在這種情況 下，法院判決的結果雖憑證據(jù)，但是未能合情合理，難以收到良好的社會效果。
2、第三人的債權保護不力 修改后的婚姻法第四十一條雖然規(guī)定了夫妻共同債務的處理依據(jù)， 但是并沒有明確規(guī)定 夫妻雙方在婚姻關系存續(xù)期間或離婚后，對外應承擔何種責任。
在實踐中適用起來，難免各 行其事，自以為是，有損法律的嚴肅性和統(tǒng)一性。下面，分別不同情形論述。
(1)夫妻關系存續(xù)期間負有共同債務，第三人即債權人只起訴夫妻中的一方，法院支持債權人的訴求， 判決夫妻中的一方承擔債務。 在執(zhí)行程序中， 法院強制執(zhí)行夫妻共同財產(chǎn)， 或?qū)α袨楸粓?zhí)行人的夫妻一方采取強制措施。法院判決在實體和程序上的處理均有可商榷之 處。在實體上，未明確認定屬于個人債務還是屬于共同債務，在程序上未考慮夫或妻的另一方是否確屬必要的共同被告， 是否有必要決定追加為共同被告參加訴訟。訴訟與執(zhí)行變成兩張皮，不完全吻合。夫或妻的另一方只承擔了有限的“共擔”責任，第三人的債權不能獲得 有效保護。
(2)夫妻關系存續(xù)期間負有共同債務，債權人只起訴夫妻中的一方，法院支持債權人的主張，判決夫妻中的一方承擔債務。離婚后，在執(zhí)行程序中，法院強制執(zhí)行列為被執(zhí)行人 的原夫妻中的一方的個人財產(chǎn)，或者只對其采取強制措施。這種情形的判決與前述相同，在 執(zhí)行中債權人處于更加不利的地位。
(3)夫妻關系存續(xù)期間負有共同債務，離婚后，債權人起訴原夫妻雙方。在庭審中未在債權文書簽署的原夫妻一方否認屬于共同債務， 債權人是難以舉證證明他們的債務確屬用 于家庭夫妻共同生活的，共同債務變成了個人債務。
(4)夫妻關系存續(xù)期間負共同債務，離婚時通過婚姻登記機關登記或者法院判決，在離婚協(xié)議書或裁判文書中確定了對夫妻共同債務的處理意見。 離婚后， 債權人起訴向該原夫 妻雙方主張債權， 法院根據(jù)原夫妻雙方離婚時的協(xié)議書或判決書中關于夫妻共同債務的處理 意見， 判決原夫妻中的雙方或一方對第三人的債權承擔按份責任或者歸一責任。 原夫妻雙方 在離婚時的協(xié)議書或判決書未對共同債務確定處理意見的。 有的法院則依職權自由裁量作出 承擔按份責任或者歸一責任的判決。 這就完全違背了共同債務共同清償?shù)脑瓌t， 更是弱化了 對債權人債權的保護。
(5)夫妻關系存續(xù)期間負有共同債務，離婚后第三人起訴原夫妻雙方，有的法院一律 判決原夫妻雙方共同承擔清償責任。 這樣的判決雖能有效地保護第三人的債權， 但是這可能 造成原夫妻雙方為爭議是共同債務還是一人債務的訟累。
二、夫妻共同債務的認定
筆者認為，目前我國可實行把夫妻財產(chǎn)、債務約定登記或公證作為夫妻財產(chǎn)、債務處理 制度的一種補充形式。修改后的婚姻法第十七條、第十八條、第十九條，最高人民法院關于 人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見第 1 條、第 17 條第 2 款都作了明 確的規(guī)定。法律承認并允許夫妻約定財產(chǎn)、債務，確認約定優(yōu)于法定，但是畢竟尚未明確規(guī) 定約定形成的時間、成立的要件及效力，造成司法實踐中對共同債務的約定難以把握，一旦 發(fā)生爭議難以認定，甚至讓試圖規(guī)避法律、逃避債務的人有空可鉆，從而損害了第三人的利益。
筆者認為，很有必要從以下幾個方面，完善立法或者通過司法解釋明確規(guī)定：
1、以登記或公證作為約定的形式要件。 一般情況下， 只要約定的內(nèi)容不違反法律禁止性的規(guī)定和公序良俗， 并且確屬當事人的 真實意思表示，就應當承認約定的效力。約定成立的形式要件則是登記或者公證。登記機關 是婚姻登記機關，公證機構是公證處。以登記或公證作為約定的形式要件，可以克服離婚當 事人對共同債務舉證不能的困難， 可以有效保護第三人的債權， 可以有助于人民法院對夫妻 共同債務約定的審查和認定。對此項制度，國外早已實行多年，法國民法典、西德男女國權法、瑞士民法均載有條文規(guī)定。
2、以約定時間處在夫妻共同債務發(fā)生之前或者之后，作為確認約定對外效力的一個實 質(zhì)要件。 夫妻對財產(chǎn)、債務的約定，對內(nèi)具有法律效力自不當言，但是，對內(nèi)有效未必當然對外 也有效。約定的設定沒有第三人參加，其效力是否及于第三人，是否可以對抗第三人，關鍵在于約定的內(nèi)容有無損害第三人的利益。在審查確認上，約定的時間是至關重要的對象。夫妻共同債務發(fā)生在前， 債務分擔的約定形成于后， 這種變無限責任為有限責任的債務分擔約 定，不能對抗第三人，應當確認其對第三人無效。國外民事立法對夫妻共同債務約定的時間 與效力早有明確規(guī)定。法國民法規(guī)定對夫妻財產(chǎn)約定的時間是婚前作成，結婚之日生效，但 是不得對抗第三人。德國民法則規(guī)定，無論婚前或婚后，均可訂立夫妻財產(chǎn)契約。這對我國 今后的立法完善，都很有借鑒意義
三、實行夫妻財產(chǎn)、債務約定登記或公證制及采用舉證倒置規(guī)則的必要性
1、結婚登記前，雙方以各自勞動收入，合資籌辦的結婚用品，應視為夫妻共同財產(chǎn)。 那么，因此所負的債務，也應視為夫妻共同債務;
2、在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻各自接受父母贈與的財產(chǎn)，是夫妻共同財產(chǎn)，與此同時， 對父母所分給的債務也認定為夫妻共同債務;
3、在婚姻關系存續(xù)期間雙方或一方繼承所得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)，那么繼承所得 的債務也應視為夫妻共同債務;
4、根據(jù)民法有關規(guī)定，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務，只要是在婚姻關系存續(xù) 期間，一方從事經(jīng)營所負的債務，除了另有規(guī)定之外，應視為夫妻共同債務;
5、夫妻分居期間一方或雙方為撫養(yǎng)孩子、贍養(yǎng)老人、治療疾病等所負的債務，應視為夫妻共同債務。 以上幾種情況除夫妻雙方另有約定的除外，均應視為夫妻共同債務。這里所說的約定可 以是書面的形式，也可是口頭形式，既可采取明示形式，也可采取默示形式。也就是說如果 夫妻雙方有約定，則應按約定處理，而不能按夫妻共同債務處理。
四、單方債務轉(zhuǎn)化成夫妻共同債務的幾種情況
1、婚前單方債務的轉(zhuǎn)化?；榍澳?、女單方債務，如果因婚姻關系的建立使之同時獲得 對方認可并接受，婚后雙方又積極共同償還，且雙方結婚時間較長，雙方未有任何異議，在這種情況下婚前單方債務可以按夫妻共同債務處理;
2、婚前個人所有的房屋或其他財產(chǎn)，因為結婚多年(審判實踐中對一般物品掌握在 4 年以上，貴重物品及房屋掌握在 8 年以上) ，由雙方長期共同使用、經(jīng)營、管理，財產(chǎn)中已 經(jīng)滲入了夫妻雙方付出的勞動代價，在這種情況下單方財產(chǎn)可轉(zhuǎn)為夫妻共同財產(chǎn)。那么，根 據(jù)我國法律規(guī)定， 權利義務相一致的原則， 如果婚前個人的債務是因為建立夫妻共同生活所 借，為購置共同生活必需品而消費的，而且婚后的用品和房屋也為夫妻共同享有，因而所負 的單方債務，也應視為夫妻共同債務;
3、夫妻兩地分居或一方長期在外工作，另一方為家庭生活而單獨所負債務。例如男方 在外打工未歸， 女方在家為子女交納學費而單獨所借的債務， 這種單方債務不管對方是否明知，都應按夫妻共同債務處理;
4、男、女雙方一方出國在外時，單方接受外人對家庭贈與物品而產(chǎn)生的債務。例如被贈送的汽車發(fā)生肇事時，因而產(chǎn)生的債務，應視為夫妻共同債務。
五、夫妻共同債務的處理原則 處理夫妻共同債務的原則應與處理夫妻共同財產(chǎn)的原則相適應， 嚴格按照我國新婚姻法 第四十一條規(guī)定處理，是掌握夫妻雙方共同債務的根本原則。
1、堅持男、婦女平等原則。這是我國婚姻法的基本原則，體現(xiàn)在共同債務的承擔上， 則是指夫妻雙方共同債務有平等的清償義務。
2、堅持保護婦女利益的原則，夫妻雙方對共同債務雖然有平等清償?shù)牧x務，但平等清償，并非平均分擔，還應考慮到當事人履行債務的能力如何，應當從實際出發(fā)，講究實事求是。我國婦女現(xiàn)在雖然有一定的地位， 但與男子相比， 仍有一定的差距， 履行能力相對較弱， 所以在債務分擔上應適當予以照顧。
3、堅持以共同財產(chǎn)償還的原則。在現(xiàn)實生活中，有的當事人為逃避債務，采取假離婚的手段，雙方協(xié)議財產(chǎn)歸一方，債務歸另一方，當債權人要求償還時，另一方則以財產(chǎn)歸一 方，不應由其償還為由拒絕給付，以達到逃避債務的目的。在審判實踐中，為了防止上述情 況的發(fā)生，不給逃避債務的當事人以可乘之機，在處理夫妻共同債務的分擔時，把夫妻共同 財產(chǎn)與共同債務視為一個整體，不可分割，將二者聯(lián)系起來進行考慮，如果財產(chǎn)判歸一方，那么債務也就應由一方負擔， 即使其無財產(chǎn)清償， 至少這一方分得的共同財產(chǎn)可折抵償還共 同債務。
六、考慮雙方當事人的履行能力原則
如果當事人就共同債務的承擔達不成協(xié)議， 那么，人民法院在判決時就應考慮到雙方的 實際履行債務的能力，在一般情況下，男方的履行能力比女方強，但這也不是絕對的，一定要根據(jù)實際情況，履行能力強的一方可多承擔一些債務，沒有履行能力的一方，也可以不承擔債務，而由對方全部承擔，這樣即可以保護債權人的合法權益，體現(xiàn)我國法律實事求是原則，又可以保護債務的履行。使夫妻共同債務在良好的法律環(huán)境中，得到有的放矢。
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