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　　一、錯誤申請財產(chǎn)保全的性質(zhì) 　　錯誤申請財產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質(zhì)上看是一種侵權(quán)行為。 　　屬于《民法通則》規(guī)定的行為人由于過錯侵害他人的財產(chǎn)、人身，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。 　　因財產(chǎn)保全引起的損害賠償案件，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的過錯責(zé)任歸責(zé)原則。 　　追究申請人的侵權(quán)民事責(zé)任，需認(rèn)定其具備侵權(quán)行為的構(gòu)成必須具備的三項條件，即侵害行為、損害結(jié)果、以及侵害行為與損害結(jié)果之間具備因果關(guān)系。 　　二、案件的爭議焦點(diǎn) 　　對于財產(chǎn)保全損害賠償責(zé)任糾紛案件，其法律依據(jù)主要是《民事訴訟費(fèi)》第一百零五條的規(guī)定：“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。”對于此類案件，其爭議焦點(diǎn)一般包括以下幾個方面： 　　(一)如何認(rèn)定“申請確有錯誤”? 　　不應(yīng)僅從字面上理解為申請人敗訴或未完全勝訴則構(gòu)成“申請有錯誤”，一般認(rèn)為應(yīng)達(dá)到構(gòu)成違反普通人的注意義務(wù)，即構(gòu)成重大過失的程度。 　　從實(shí)踐中的具體情況看，申請人的申請錯誤，可以表現(xiàn)在申請前提錯誤、財產(chǎn)保全對象錯誤、保全數(shù)額超過訴訟請求范圍等多種情況。 　　(二)如何確定損失范圍? 　　損失必須是實(shí)際發(fā)生的損失，不包括間接損失或者預(yù)期利益損失。 　　因錯誤申請財產(chǎn)保全造成損失的類型有： 　　(1)申請人對被申請人的資金實(shí)物申請保全措施，影響被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，使其在利潤上遭受損失; 　　(2)由于財產(chǎn)保全，扣押、查封了被申請人的某項財物或產(chǎn)品，使得被申請人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔(dān)違約責(zé)任遭受損失; 　　(3)申請人申請對某項特定物進(jìn)行財產(chǎn)保全，使被申請人無法從事某項特定活動而造成的損失; 　　(4)因錯誤的申請財產(chǎn)保全，致使被申請人在商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象上遭受的損失; 　　(5)申請人對被申請人的股票債券實(shí)物等進(jìn)行保全措施，使被申請人在市場價格波動的情況下無法出售，造成的跌價損失; 　　(6)申請人對被申請人的債權(quán)等采取保全措施，請法院予以劃扣，造成被申請人的利息損失; 　　(7)申請人對被申請人的實(shí)物申請財產(chǎn)保全措施，造成的保管費(fèi)用支出。 　　除以上類型以外，還存在申請人對被申請人的實(shí)物進(jìn)行保全，由于實(shí)物無法長期保存或自然損耗造成的損失等其他情況。 　　(三)如何認(rèn)定保全行為與損失之間的因果關(guān)系? 　　認(rèn)定錯誤申請財產(chǎn)保全損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，通常要求這種因果關(guān)系是直接的。 　　應(yīng)結(jié)合錯誤申請財產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間的必要性、充分性和關(guān)聯(lián)性三個角度進(jìn)行考察，并結(jié)合案件的具體情況予認(rèn)定。 　　(四)財產(chǎn)保全被申請人有防止損失擴(kuò)大的義務(wù) 　　與《合同法》規(guī)定的防止損失擴(kuò)大義務(wù)相類似這一義務(wù)實(shí)際上是一種不真正的義務(wù)，即如果當(dāng)事人違反這一義務(wù)，被申請人將會喪失對擴(kuò)大部分的損失應(yīng)有的權(quán)利。 　　(五)舉證責(zé)任 　　無論錯誤申請財產(chǎn)保全造成的損失屬于何種類型，由于此種損失系侵權(quán)之債，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)原則以及《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，被申請人或其他受害人應(yīng)在訴訟中對自己所遭受的損失負(fù)舉證責(zé)任。 　　三、案件著手點(diǎn)： 　　(一)對于證明“申請卻有錯誤”，可以從財產(chǎn)保全對象錯誤、保全超額兩個方面證明： 　　(1)對于保全對象錯誤，從委托人最后被判不承擔(dān)保證義務(wù)，對方當(dāng)事人存在重大過失進(jìn)行論證; 　　(2)對于保全超標(biāo)，可以委托價格認(rèn)證中心或評估公司對被保全房屋進(jìn)行價值評估，得出保全數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過訴訟請求范圍的結(jié)論。 　　(二)對于損失范圍和舉證責(zé)任，可以從以下幾個方面結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行考慮： 　　(1)不能按時交房所支付的違約金。 　　舉證：售房合同、支付違約金的憑證等 　　(2)已售出的房屋無法辦理房產(chǎn)證，支付購房戶逾期辦證違約金。 　　舉證：售房合同、支付違約金的證據(jù)等 　　(3)無法辦理房產(chǎn)證，房屋解封后，根據(jù)政府文件規(guī)定，需交納的公共維修基金上漲，產(chǎn)生的差價損失。 　　舉證：政府文件等 　　(4)租金損失。 　　舉證：保全直接影響出租，且已向法院提出房屋出租受限申請等 　　(5)房價下跌損失。 　　舉證：1.排除保全障礙，房屋在保全期間的正常出售情況;2房價下跌狀況 　　(6)融資經(jīng)營的成本，如因錯誤查封，導(dǎo)致當(dāng)時未售出房屋無法進(jìn)入市場正常交易，資金周轉(zhuǎn)困難，向銀行貸款，產(chǎn)生的利息損失。 　　舉證：保全直接導(dǎo)致需要融資，融資事實(shí)，以及利息的支付事實(shí)。 　　(7)被查封房產(chǎn)的市場價值的利息損失。 　　舉證：1.房產(chǎn)的市場價值;2.相關(guān)的法律依據(jù) 　　(8)將房產(chǎn)抵押融資，并通過資金周轉(zhuǎn)產(chǎn)生效益損失。 　　舉證：1.能夠在銀行貸款;2.由于保全行為，銀行不同意對其貸款;3.由于銀行不同意貸款，造成其損失的實(shí)際發(fā)生。 　　(9)對經(jīng)營造成一定影響，帶來一定損失，酌情判決。 　　舉證：不利影響，如信譽(yù)、額外的勞動支出等 　　(10)評估費(fèi)。 　　舉證：評估是為了證明超額查封 　　(11)律師費(fèi) 　　舉證：律師費(fèi)是必然選擇的結(jié)果 　　(三)關(guān)于因果關(guān)系 　　證明保全行為與損失之間存在直接因果關(guān)系是重點(diǎn)，也是難點(diǎn)。 　　證明存在因果關(guān)系，往往是通過舉證來完成，而判斷這種因果關(guān)系是否是直接的，很大程度上依賴于法官的價值判斷。 　　通過查找以往判例，基本可以發(fā)現(xiàn)這類案件的勝訴概率極低，在前述關(guān)于損失范圍的11個類型中，只有評估費(fèi)以及經(jīng)營影響損失是得到支持的，而且支持的數(shù)額都不大。 　　四、相關(guān)法律法規(guī) 　　《中華人民共和國民事訴訟法》 　　第一百條 人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。 　　第一百零二條 保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。 　　第一百零五條 申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。 　　第一百零八條 當(dāng)事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。 　　《中華人民共和國民法通則》 　　第一百三十二條 當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。 　　第一百三十四條 承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有： 　　一、停止侵害; 　　二、排除妨礙; 　　三、消除危險; 　　四、返還財產(chǎn); 　　五、恢復(fù)原狀; 　　六、修理、重作、更換; 　　七、賠償損失; 　　八、支付違約金; 　　九、消除影響、恢復(fù)名譽(yù); 　　十、賠禮道歉。 　　以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。 　　人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進(jìn)行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。 　　《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》 　　第二條 侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　　本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。 　　第三條 被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　　第六條 行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　　根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 　　第七條 行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。 　　第十五條 承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有： 　　(一)停止侵害; 　　(二)排除妨礙; 　　(三)消除危險; 　　(四)返還財產(chǎn); 　　(五)恢復(fù)原狀; 　　(六)賠償損失; 　　(七)賠禮道歉; 　　(八)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。 　　以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。 　　第十九條 侵害他人財產(chǎn)的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算。 　　第二十四條 受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分擔(dān)損失。